Юриспруденция в эпоху Нового времени.

Юриспруденция Нового времени начала формироваться в эпоху Реформации и европейского Возрождения.Она была направлена на принципы и ценности нового, антифеодального юридического мировоззрения, в основе которого лежали концепции естественного права и общественного договора, идеи неотчуждаемых прав человека, формального равенства и свободы всех людей. Становление и развитие этих новых воззрений на государство и право связано с именами ученых, Н. Макиавелли, Ж. Г Боден, Б. Спиноза, Ф. Бэкон, Т. Гоббс, Д. Адаме, Д. Мэдисон, И. Кант, Г.В.Ф. Гегель и др. Заметной вехой в процессе обновления юридической мысли и дальнейшего развития юриспруденции как науки стали работы выдающегося голландского юриста Гуго Гроция (1583— 1645). XVIII веке законодательные меры государства способствовали столь необходимым реформам. Однако тут была и оборотная сторона оказалось, что законы и указы эффективны только тогда, когда их нормы соответствуют фактическим социально-экономическим отношениям и действительным потребностям общества. Его политико-правовые воззрения были изложены в фундаментальном труде «О праве войны и мира…». Гроций считал, что общежитие людей и государств основывается на разумной природе человека, которому присуще стремление к мирному и разумно устроенному общежитию. Нормы, вытекающие из потребностей такого общежития, и становятся общеобязательным естественным правом. Они обязательны для всех людей вне зависимости от их происхождения. Великий английский философ и политический мыслитель Т. Гоббс внес выдающийся вклад в развитие рационализма в науке и праве. Как философ Гоббс считал, что вещи по природе своей единичны, в таком случае единичны, и получаемые о них представления. Слово дает нам возможность собирать сходные представления под общим именем и создавать, таким образом, абстрактные понятия. Уже через разложение общего понятия на составные признаки получается его определение, в котором дается и объяснение причины явления. Исходя из таких определений, мы делаем из них выводы рационалистическим путем, помимо опытных данных. Философ использует математический, дедуктивный метод и в анализе общественных отношений. Одним из видных представителей науки нового времени был Фрэнсис Бэкон. С его именем обычно связывают основание экспериментальной науки данного периода. Бэкон разграничил веру и научное знание. Выступал против догматизма. Методом его научного познания была индукция. Наука может разрабатываться с успехом лишь путем постепенного восхождения от единичных явлений к низшим законам, от них – к средним и, наконец, – к самым общим. Основой науки должно быть описание на основе опыта, его факты должны быть рациональны.

Эпоха Нового времени охватывает относительно непродолжительный по сравнению с Античностью и Средневековьем период, а юриспруденция Нового времени начала формироваться в эпоху европейского Возрождения и Реформации. Однако именно этот временной отрезок вызвал наиболее пристальное внимание со стороны представителей российской юриспруденции: изучению становления, основных этапов развития, особенностей, сущности почти повсеместно утвердившегося конституционализма, ростки которого лишь начинали просматриваться в предыдущую историческую эпоху в Англии, посвящено подавляющее большинство работ. В российской юриспруденции проблемами права Нового Времени наряду с М.М. Ковалевским активно занимались А.Д. Градовский, В.М. Гессен, С.А. Котляревский, Н.И. Лазаревский и Ф.Ф. Кокошкин. Ф.Ф. Кокошкин комментирует процесс развития конституционализма как системы демократических принципов следующим образом: "Создание конституционного государства есть продукт процесса рационализации власти, который идет рука об руку с процессом ее демократизации. Признание конституционных начал влечет за собою, как логическое последствие, и признание начал демократических" <1>. "...Политическая демократия уже завоевана или предполагается завоеванием завтрашнего дня" <2>, - пишет С.А. Котляревский. На неуклонную прогрессирующую демократизацию современных европейских государств указывает В.М. Гессен <3>. -------------------------------- <1> Кокошкин Ф.Ф. Русское государственное право. С. 218; Он же. Лекции по общему государственному праву. С. 241. <2> Котляревский С.А. Предпосылки демократии // Опыт русского либерализма. Антология / Предисл. М.А. Абрамова. М., 1997. С. 215. <3> Гессен В.М. Теория конституционного государства. СПб., 1914. С. 257; Он же. О правовом государстве. Б/м., б/г. С. 50. Известные человечеству со времен Античности и Средневековья формы и институты права в эпоху Нового времени претерпели, по мнению отечественных мыслителей, существенную трансформацию, связанную с развитием системы народного представительства, функционирующей в рамках повсеместно утверждающихся конституционных государств. Конституционным, с точки зрения ученых, является государство, основанное на принципах народного суверенитета, законности, разделения властей, народного представительства, незыблемости прав и свобод граждан, нормативно закрепленных в конституции либо законах, имеющих конституционное значение. Для дуалистического конституционного государства, по мнению авторов, характерно: доминантное положение исполнительной власти в системе разделения властей, формирование министерства главой государства, внепартийный характер министерства, отсутствие политической ответственности министров. Под перечень данных признаков, как и признаков парламентаризма, подпадают государства и с монархической, и с республиканской формами правления; таким образом, к парламентарным государствам российские авторы относят монархическую Англию и республиканскую Францию, к дуалистическим - республиканские Североамериканские Штаты и монархические Германию и Россию. Юриспруденция Нового времени была ориентирована на принципы и ценности нового, антитеологического и антифеодального юридического мировоззрения, поэтому в этот период развиваются легистские (позитивистские) концепции, согласно которым господствует взгляд на человека как на подчиненный объект власти, а не свободное существо. И субъект должен воспринимать законы как приказы. Согласно легизму истина о праве дана в законе, выражающем волю, позицию, мнение высшего субъекта - законодателя (суверена, государства). У истоков такого подхода стоял Т. Гоббс. Дальнейшее развитие учение получило в трудах И. Бентама, русского дореволюционного юриста В.Д. Каткова, Г. Кельзена и др. Заслуживает внимания тезис Г. Кельзена о так называемой легализации (в смысле чистого формального долженствования) государства и об отрицании объективного существования юридического лица. По Г. Кельзену, юридическая личность - это искусственное мыслительное средство, персонификация норм, регулирующих поведение одного человека (физического лица) или множества людей (юридического лица), а юридическое лицо - это комплекс норм, охватывающих множество людей вплоть до государства (Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. С. 173). Развивается несколько концепций: теория естественного права и либертарно-юридическое течение. Представителями первой являются Фрасимах, Калликл. Позже так называемая модернизация естественного учения произошла в трудах Р. Штаммлера, Г. Радбруха и др. Сущность этой теории заключалась в том, что человек должен подчиняться положениям права, которое извне предано человеку, исходное для данного места и времени, выражает объективные ценности и требования бытия, является единственным и безусловным первоисточником правового смысла и абсолютным критерием правового характера всех человеческих установлений, включая и государство. Последователи либертарно-юридической концепции (Аристотель, Гроций, позже Руссо, Ш.Л. Монтескье) провозглашали, что свобода индивида, свобода его воли подразумевает свободу и той воли (всеобщей воли свободных индивидов - граждан государства), которая представлена в правовом законе. Индивид правового типа отношений по смыслу правовой формы свободы свободен и обладает свободой воли не только как адресат действующего права, но и как его творец (совместно с другими свободными индивидами). Действительная и полная правосубъектность индивидов предполагает их государственную, публично-властную, законотворческую правосубъектность, их соучастие (в той или иной форме) в законотворчестве. Лейтмотив учения - волевой характер права, последовательно формирующийся от волеустановленных положений, выражения общей воли до классовой воли, которую пропагандировали К. Маркс и марксисты.

Юриспруденция Нового времени начала формироваться в эпоху европейского Возрождения и Реформации. Она была ориентирована на принципы и ценности нового, антитеологического и антифеодального юридического мировоззрения, в основе которого лежали рационалистические концепции естественного права и общественного договора (договорного происхождения и сущности государства), идеи неотчуждаемых прав человека, формального равенства и свободы всех людей. Становление и развитие этих новых воззрений на государство и право связано с именами таких мыслителей, как Н. Макиавелли, Ж. Воден, Г. Гроций, Б. Спиноза, Ф. Бэкон, Т. Гоббс, Д Локк, С. Пуфендорф, X. Томазий, X Вольф, Г. Лейбниц, Ш.Л. Монтескье, Ж. Ж. Руссо, Т. Джефферсон, Д. Адаме, Д. Мэдисон, И. Кант, Г.В.Ф. Гегель и др. Глава 1. Этапы и направления развития юридической теории 113 Заметной вехой в процессе обновления юридической мысли и дальнейшего развития юриспруденции как науки стало творчество выдающегося голландского юриста Г. Гроция (1583— 1645). Отмечая юридический профиль своего исследования, Гроций подчеркивал отличие юриспруденции как «науки права» от науки о политике. Предмет юриспруденции, по Грецию, — это право и справедливость, предмет науки о политике — целесообразность и польза. При этом под правом и справедливостью Гроций имеет в виду естественное право — «право в собственном смысле слова», «предписание здравого разума». Источником этого естественного права (которое и есть, по Грецию, справедливость) является не чья-либо воля, интерес и выгода, а сама разумная природа человека как социального существа, которому «присуще стремление к спокойному и руководимому собственным разумом общение человека с себе подобными». Неизменное естественное право не зависит даже от бога. «Действительно, — отмечает Гроций, — подобно тому как бог не может сделать, чтобы дважды два не равнялось четырем, так точно он не может зло по внутреннему смыслу обратить в добро». Волеустановленное право — в отличие от естественного права — имеет своим источником волю человека или бога и делится Гроцием на право человеческое (внутригосударственное и международное право) и право божественное (закон божий, выраженный в Библии). Как внутригосударственное право (т.е. позитивное право, установление гражданской власти), так и международное право (право народов) основаны в конечном счете на естественном праве. К нему же восходит и государство, которое Гроций (в духе договорной теории) определяет как «совершенный союз свободных людей, заключенный ради соблюдения права и общей пользы». Таким образом, именно понятие естественного права (его объективные, неволеустановленные свойства разумности и справедливости) определяет правовую природу и правовой характер позитивного (волеустановленного) права и тем самым 114 Раздел III. Формирование и развитие теории права и государства обеспечивает в подходе Гроция единство предмета юриспруденции как науки о праве (и вместе с тем — о правовой природе и правовом характере государства). Поэтому в учении о естественном праве Гроций видит ту теоретическую основу, которая и способна придать юриспруденции научный характер. «Многие, — писал он, — до сих пор предпринимали попытку придать этой отрасли научную форму, но никто не сумел сделать этого, да, по правде говоря, это и невозможно было выполнить иначе, как тщательно отделив то, что возникло путем установления, от того, что вытекает из самой природы; на подобное обстоятельство до сей поры как раз и не было обращено должного внимания. Ибо ведь то, что вытекает из природы вещи, всегда пребывает тождественным самому себе и потому без труда может быть приведено в научную форму, то же, что возникло путем установления, часто изменяется во времени и различно в разных местах, а потому и лишено какой-либо научной системы, подобно прочим понятиям о единичных вещах». При этом учение о естественном праве составляет, по Грецию, «естественную, неизменную часть юриспруденции». По такой логике другую (изменчивую) часть юриспруденции как «научной системы» составляет трактовка позитивного права, т.е. того, «что имеет источником свободную волю». В этом духе он и рекомендует ученым юристам строить свою науку. «Поэтому, — пишет он, — если бы жрецы истинной справедливости предприняли попытку изложить отдельно естественную, неизменную часть юриспруденции, выделив то, что имеет источником свободную волю; если бы один из них излагал учение о законах, другой — о податях, третий — о должности судей, четвертый — об истолковании воли, пятый — о достоверности фактических доказательств, то из собрания всех частей могла бы получиться стройная система». Речь, следовательно, идет о соединении — на основе естественноправовых воззрений — в рамках юриспруденции как единой научной системы естественноправового и юриди-ко-догматического направлений учения о праве. В качестве примера реализации идей такой системной разработки проблем права Гроций ссылается на свой труд: «Что касается нас, то полагаем, что в настоящем труде, содержащем, без сомнения, Глава 1 Этапы и направления развития юридической теории 115 важнейшую часть науки права, мы показали на деле, а не только на словах, каков надлежащий способ ее изложения». Своих предшественников он критикует за то, что они занимались вопросами права, «смешивая и спутывая относящееся к естественному праву, к праву божественному, к праву народов, к внутригосударственному праву, к тому, что вытекает из канонов». Таким образом, построенная на основе естественноправовой концепции научная система права вместе с тем, согласно Гроцию, должна была в своей структуре отразить правовой смысл и значение всех форм права — как естественного права, так и разных форм волеустановленного права Определяющая роль естественноправовых положений в рамках такой научной системы права придает ее «основным началам», по мысли Греция, аксиоматический характер, так что с их помощью можно легко выявить и разрешить «обычно возникающие спорные вопросы». Рационалистическим идеям Греция о естественном и позитивном праве вполне соответствовали и его представления о методологии юриспруденции. Отдавая должное усилиям прежних юристов в плане юридико-догматического, исторического и филологического способов рассмотрения права, Греции акцентирует внимание на рационально-логическом методе изучения и толкования права. Такой формально-логический подход к праву представлял собой, по мысли Гроция, известную аналогию приемов математической аксиоматики. «Ибо, — писал он, — откровенно признаюсь, что, говоря о праве, я отвлекаюсь мыслью от всякого отдельного факта, подобно математикам, которые рассматривают фигуры, отвлекаясь от тел». В этой связи Гроций подчеркивает преимущество «доказательства априори (из первых начал)» перед «доказательством апостериори (от следствий)», которое «обладает не совершенной достоверностью, но лишь некоторой вероятностью». Такой подход, восходящий к пифагорейским математическим трактовкам всех явлений (включая правовые), положениям Платона и Аристотеля об арифметическом и геометрическом равенстве и конкретизированный в сфере юриспруденции средневековыми юристами (с учетом достижений схоластики — 116 Раздел III. Формирование и развитие теории права и государства приемов формально-логического анализа и синтеза, логического конструирования, обоснования и толкования определенной догмы в виде формализованной системы постулатов и т.д.). в дальнейшем был модернизирован и развит в учениях Канта и кантианцев (от Г. Гуго до Г. Кельзена) в различных вариантах и направлениях (различение формально-правового и фактического, априоризм правового долженствования, разработка и трактовка формально-логических способов изучения права по аналогии с приемами математики, интерпретация права как аксиоматической, формально-логической системы норм, «очищение» учения о праве от всего неправового и т.д.). Значительное влияние на последующее развитие юридической науки оказала разработанная Гроцием концепция юриспруденции (ее предмета и методологии) как научной системы изучения права, которая опирается на рационально-логическое познание объективной природы права и лишь с этих стабильных, объективно-научных позиций исследует изменчивые (во времени и пространстве) положения сменяющих друг друга законов (волеустановленного, позитивного права). Многие из этих теоретико-методологических положений разделяет и современная юриспруденция, которая рассматривает теорию права как объективного явления в качестве необходимой основы для учения о законе (всех источников позитивного права), а теоретически обоснованную систему права (и систему отраслей права) — в качестве научной основы системы отраслей законодательства и направлений законотворческой деятельности. Большое влияние на развитие теории права и государства и в целом юридической мысли оказали идеи знаменитого французского юриста Ш.Л. Монтескье (1689—1755). Его учение о «духе законов» (т.е. о закономерном, разумном и необходимом в позитивном праве) представляло собой плодотворную попытку постижения объективных закономерностей и логики исторически изменчивых позитивных, законов, познания тех причин и факторов, которые порождают их. Такая ориентация юридического познания на выявление объективных закономерностей возникновения и развития права несомненно содействовала углублению юридических исследований, обогащению научного потенциала юриспруденции, повышению научного качества юридического знания. «Дух законов» — это правообразующее значение и правовой результат тех факторов (географических, климатических, национальных, исторических, культурных, социальных, хозяйственных, политических, нравственных, религиозных и Глава 1. Этапы и направления развития юридической теории 117 т.д.), которые влияют на законодательство. Правовой смысл «духа законов» требует принятия разумных и справедливых законов. «Законы, говоря вообще, — отмечает Монтескье в работе «О духе законов», — есть человеческий разум, поскольку он управляет всеми народами земли; а политические и гражданские законы каждого народа должны быть не более как частными случаями приложения этого разума». Понятие «дух законов» опирается на характерные для естественноправовых учений представления об объективной природе справедливости, которая предшествует позитивному закону, а не впервые создается им. «Законам, созданным людьми, — подчеркивает Монтескье, — должна была предшествовать возможность справедливых отношений. Говорить, что вне того, что предписано или запрещено положительным законом, нет ничего ни справедливого, ни несправедливого, значит утверждать, что до того, как был начертан круг, его радиусы не были равны между собою». Правовой смысл «духа законов» по-разному проявляется в различных формах права (естественном, церковном, международном, государственном, гражданском, семейном праве и т д.) с учетом «их отношения к различным разрядам вопросов, входящих в область их постановлений». «Существуют, следовательно, — пишет Монтескье, — различные разряды законов, и высшая задача человеческого разума состоит в том, чтобы точным образом определить, к какому из названных разрядов по преимуществу относятся те или другие вопросы, подлежащие определению закона, дабы не внести беспорядка в те начала, которые должны управлять людьми». Здесь, следовательно, речь идет (как и у Греция, но под несколько другим углом зрения) о разработке надлежащей системы и структуры общего учения о праве с учетом как принципиального правового единства всех форм права (в силу общего для всех них «духа законов», единого источника и критерия их разумности и справедливости), так и различий между ними в рамках такого единства Также и в трактовке Монтескье научно обоснованная система (и структура) отраслей права выступает как основа для системы позитивного законодательства, его надлежащего структурирования по отраслям и т.д.