Судебный прецедент как источник уголовного права зарубежных стран.

Особую роль в качестве источников уголовного права играет конституционное законодательство названных стран. Конституции Франции, США, ФРГ прямо содержат уголовно-правовые нормы принципиального характера. Для судебной практики США характерны случаи прямой ссылки на нормы конституции в обоснование того или иного решения, хотя конституция и считается, скорее, политическим документом, а не источником уголовного права. Отсутствие в Англии писаной конституции не исключает роли иных, имеющих конституционное значение актов, например. Билля о правах, в определении принципов уголовного права. К числу своеобразных источников уголовного права можно отнести доктринальные труды по уголовному праву, своды и кодификационные издания полуофициального характера и т.п. Роль такого рода источников в указанных странах не равнозначна. Там, где уголовные законы максимально кодифицированы, где правотворчество находится преимущественно в руках законодательного органа (Франция и ФРГ), роль подобных источников не так заметна, как в тех странах, где первостепенное значение придается решениям судов по конкретным уголовным делам (Англия и США). В последнем случае при решении вопросов уголовного права чаще можно встретить ссылки на научные авторитеты и доктринальные труды. Для государств англосаксонской системы права характерна приоритетная роль судебного прецедента, хотя к настоящему времени, безусловно, действует и обширное уголовное законодательство. Напротив, в государствах романо-германской системы ведущим источником уголовного права является закон. При этом действуют как кодифицированные, так и некодифицированные уголовные законы. В ряде государств (Франция, Англия, США и др.) источниками уголовного права являются подзаконные акты, изданные исполнительными органами государственной власти. Особое место среди источников уголовного права зарубежных государств занимает конституционное законодательство. В нем нередко закрепляются важнейшие уголовно-правовые принципы (запрет придания уголовному закону обратной силы, запрещение наказывать дважды за одно и то же и др.) или определяются признаки некоторых государственных преступлений (измены, шпионажа и т.п.). Ряд современных государств признал источниками уголовного права и международные соглашения (Франция, Германия, Швеция и др.). В настоящее время уголовное право многих зарубежных государств подвергается интенсивному реформированию. Так, новые уголовные кодексы были приняты в 1992 г. во Франции, в 1994 г. в Йемене, в 1995 г. в Испании, в 1997 г. в Польше. Другие государства выбрали путь принятия новых редакций действующих кодексов (например, Германия, Швейцария, Китай). При этом принятие нового УК или его новой редакции не всегда свидетельствует о прогрессивных изменениях в правовых системах (например, УК Йемена 1994 г.). Некоторой спецификой обладают источники уголовного права Австралии. Это вызвано тем, что уголовное право Австралии сформировалось преимущественно под влиянием английского уголовного права. Правовые акты стран романо-германской системы права имели лишь частичное воздействие на развитие австралийского уголовного права*(639). Источниками уголовного права являются прецеденты, законодательство и правовые обычаи. Исторически уже с появлением первых английских колоний в Австралии применялось как общее право, так и статуты. Так, все нормы прецедентного права и парламентские акты, действовавшие в Англии на 25 июля 1828 г., подлежали обязательному применению в колониях. До недавнего времени в Австралии копировались решения английских судов, а постановления Палаты лордов и других британских апелляционных судов имели приоритет над решениями австралийских судов. Силу прецедента в австралийской системе общего права имеют решения Верховного суда каждого штата, Верховного суда Австралийской столичной территории, Верховного суда Северной территории, Федерального суда, Семейного суда и Высокого суда Австралии. По мнению австралийских правоведов, источниками общего права Австралии являются решения аналогичных судов в Новой Зеландии, Канаде и США.

В настоящее время уголовное право многих зарубежных государств подвергается интенсивному реформированию.К основным источникам уголовного права зарубежных стран относятся судебные прецеденты и статуты (парламентское законодательство)Для государств англосаксонской системы права характерна приори­тетная роль судебного прецедента, хотя к настоящему времени сложи­лось и обширное уголовное законодательство. В государствах романо-германской системы ведущим источником уголовного права является закон. При этом действуют как кодифицированные, так и некодифи-цированные уголовные законы. В ряде государств (Франция, Англия, США и др.) источниками уголовного права являются подзаконные акты, изданные исполнительными органами государственной власти. Особое место среди источников занимает конституционное законодательство, в котором нередко закрепляются важнейшие уголовно-правовые прин­ципы (законности, запрет придания уголовному закону обратной силы, запрещение наказывать дважды за одно и то же и др.) или определяются признаки государственных преступлений (измены, шпионажа и т.п.). Ряд современных государств признал источниками уголовного права и международные соглашения (Франция, Германия, Швеция и др.).Уголовное право каждой страны обладает своими особенностями, которые обусловлены сущностью и формой государства, его национально-исторической спецификой, уровнем культуры, религиозным мировоззрением и т.д. Рене Давид отмечал: "Мы не можем отгородиться от людей, которые живут в других государствах, других частях земного шара. Необходимое международное взаимодействие или, во всяком случае, простое сосуществование требует, чтобы мы открыли наши окна и посмотрели на зарубежное право". Действительно, сравнительный метод изучения, в том числе и уголовного права, позволяет глубже понять и выявить особенности современного российского права. Обращаясь к правовому опыту других стран, мы можем определить, какое место занимает российское уголовное право среди правовых систем современности и в чем выражается его специфика. Сравнительный подход необходим и для выработки стратегии борьбы с преступностью, которая должна основываться как на российском опыте, так и на опыте других стран, что особенно актуально в условиях глобализации. По справедливому замечанию одного из современных писателей, "степень цивилизованности народа определяется во многом тем, какими методами он обеспечивает выполнение своего уголовного права"В мире столько правовых систем, сколько и государств, так как уголовное право каждого государства в принципе уникально и неповторимо. Однако правовые системы ряда стран сближаются и обнаруживают много общих черт, что и позволяет говорить о нескольких видах систем современного уголовного права. Существуют разные классификации правовых систем в целом и систем уголовного права в частности. В современной юридической литературе достаточно подробно освещен исторический опыт становления и развития судебного прецедента как источника уголовного права зарубежных стран. Отечественные исторические корни данного явления мало исследованы, поскольку на протяжении многих десятилетий отечественная правовая наука утверждала, что судебный прецедент является исключительно институтом уголовного права буржуазных стран. Сегодня в юридической литературе некоторые авторы также подчеркивают, что "судебный прецедент никогда не был присущ российскому праву". На наш взгляд, подобные выводы преждевременны и безосновательны, они вычеркивают большой дореволюционный исторический опыт формирования отечественного уголовного законодательства.Законодательное признание судебного прецедента в качестве источника уголовного права произошло во втором Судебнике 1550 г. Согласно ст. 98 Судебника, устанавливалось следующее положение: "А которые будут дела новые, а в сем Судебнике не написаны, и как те дела з государева докладу и со всех бояр приговору вершатца, и те дела в сем Судебнике приписывати" . Здесь видно ясное понимание того, что никакой закон не может предусмотреть всего, и поэтому неизбежны дальнейшие его дополнения, которые должны делать в своих решениях судьи. Таким образом, уже в Судебнике 1550 г. был провозглашен принцип обязательности разрешения уголовных дел даже в том случае, когда законодательный акт умалчивает о том, как правильно сделать это. Ведущими странами - представителями рассматриваемой правовой семьи являются Англия и США, поэтому ее часто именуют, особенно зарубежные авторы, англо-американской. Уголовное право Англии есть по существу прецедентное право. Рассматривая уголовное дело, суд должен выяснить, не было ли аналогичное дело рассмотрено ранее, и в случае положительного ответа руководствоваться уже имеющимся решением. Степень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом. Решения высшей судебной инстанции (палаты лордов) обязательны для всех судов. Апелляционный уголовный суд обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные; а его решения обязательны для всех нижестоящих судов. Верховный суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, но его решения также обязательны для всех нижестоящих судов. Окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентами не являются. Не являются таковыми и решения Суда короны, созданного в 1971 г. для рассмотрения особо тяжких уголовных преступлений.Наряду с судебной практикой в английском уголовном праве все возрастающее значение придается статутам - законам и подзаконным актам, принятым во исполнение законов. Старейшим из них является Закон о государственной измене 1351 г. Статутное уголовное право Англии интенсивно развивается. Действуют Закон об уголовном праве 1967 г., Закон о компетенции судов 1973 г., Закон об исправлении правонарушителей 1974 г., Закон об уголовном праве 1977 г., Закон о преступном покушении 1981 г., многие законы, определяющие ответственность за отдельные преступления. Однако при коллизии закона и прецедента приоритет отдается прецеденту.Подзаконные акты как источники уголовного права Англии могут издаваться правительственными органами в порядке поручения, данного парламентом (делегированное законодательство).Уголовное право Соединенных Штатов Америки формировалось под влиянием английского права, в нем также велика роль прецедентов. Федеральные уголовно-правовые предписания содержатся в Конституции США (запреты на издание законов, имеющих обратную силу, на применение жестких и необычных наказаний, на лишение жизни, свободы и собственности без законного судебного разбирательства и др.), а также в части 1 раздела 18 Свода законов США, насчитывающей 70 глав. В первой главе рассматриваются вопросы Общей части, в остальных - Особенной части уголовного права.Однако не все уголовно-правовые нормы собраны в разделе 18 Свода законов США. Еще около 400 статей, предусматривающих уголовную ответственность за иные преступления, находятся во многих других его разделах, в частности, в разделах 7 - Сельское хозяйство, 10 - Единый кодекс военной юстиции, 26 - Кодекс законов о внутренних налогах, 50 - Война и национальная оборона. В 1962 г. был опубликован подготовленный Институтом американского права Примерный уголовный кодекс США. На его основе национальная комиссия по реформе федерального уголовного права работает над созданием Федерального УК США.Источниками уголовного права отдельных штатов являются их конституции, уголовные кодексы, законы и подзаконные акты. Основным уголовно-правовым актом каждого штата является УК.Мусульманское право в своей основе сложилось в эпоху становления феодального общества в Арабском халифате в VII-X вв. и базируется на исламе. Нормы ислама (шариат) выступают в качестве как источников права, так и законодательной и правоприменительной практики. Они регламентируют практически все стороны жизни мусульман, включая религиозные традиции и обычаи. Мусульманское право, например, определяет молитвы, которые правоверный должен читать, посты, которые он должен соблюдать, милостыню, которую он должен подавать, и паломничества, которые он должен совершать. Источниками мусульманского права являются Коран, сунна (предания), иджма, кияс, урф (обычай).Коран - собрание изречений пророка Мухаммеда, составленное его ближайшими сподвижниками после его смерти. Сунна - сборник преданий о Мухаммеде, о его поведении в различных ситуациях.Иджма - согласованное заключение древних правоведов, знатоков ислама, по вопросам, не урегулированным Кораном и сунной. Кияс -правила применения предписаний Корана, сунны или иджмы к сходным, не урегулированным ими случаям (аналогия). Урф представляет собой обычное право, составленное из традиций и обычаев.Мусульманское право в том или ином виде действует в Саудовской Аравии, Пакистане, Судане, Иране, Мавритании и ряде других мусульманских стран. В мире проживают около миллиарда человек, исповедующих ислам, они составляют большинство или значительную часть населения более чем пятидесяти государств.Мусульманское уголовное право характеризуется широким применением смертной казни, наказания плетьми, забивания камнями, наказания по принципу талиона («око за око, зуб за зуб»). Преступлениями признаются и такие действия, как прелюбодеяние, ложное обвинение в прелюбодеянии, употребление спиртных напитков.Понятие преступного деяния в уголовном праве зарубежных стран определяется либо нормативно (непосредственно в законодательстве), либо доктринально (в трудах ученых-криминалистов).В уголовном праве Англии законодательное определение понятия преступления отсутствует. В англосаксонской уголовно-правовой тео­рии чаше всего дается формальное определение преступления: как противоправного и наказуемого деяния. Однако противоправность характеризуется своеобразно. Правовым основанием признания деяния преступлением признаются статуты, принятые парламентом, акты делегированного права, а при отсутствии нормативного запрета - судебные решения, в которых другой суд уже признал такое же или сходное деяние преступлением и наказал виновного.Преступления подразделяются на «арестные» (наказуемые лише­нием свободы на срок свыше пяти лет) и «неарестные» (наказуемые менее строго, чем «арестные»). Такая классификация имеет больше процессуальное значение и по существу не влияет на регулирование уголовно-правовых институтов. В отношении «арестных» преступлений установлены особые правила производства ареста, позволяющие задерживать лицо, подозреваемое в совершении преступления, при отсутствии судебного решения, введены ограничения на освобожде­ние под залог и др.Во французском уголовном праве формами вины признаются: а) умысел; б) неумышленное создание опасности для другого лица; в) неосторожность; г) пренебрежение правилами осторожности или безопасности, установленными законом или постановлением. Преступлениями признаются только умышленные деяния. Проступки могут быть совершены как умышленно, так и по неосторожности.УК ФРГ не содержит определений форм вины, однако устанавливает, что наказуемым является только умышленное деяние, если закон прямо не предусматривает наказания за последствия, наступившие по неосторожности (§ 15 УК). Узаконен институт уменьшенной вменяемости.Особенностью УК ФРГ является то, что в нем предусмотрено уголовно-правовое значение ошибки (как фактической, так и юридической). При этом выделяется две разновидности фактической ошибки. Первая связана с тем, что лицо при совершении деяния не знает об обстоятельствах, которые относятся к предусмотренному законом составу деяния. Эта ошибка исключает ответственность за умышленное преступление .. Вторая разновидность заключается в том, что лицо при совершении деяния ошибочно оценивает обстоятельства этого деяния как такие, которые образуют состав деяния при смягчающих обстоятельствах. Такая ошибка оценивается судом в пользу виновного, и он может наказываться за умышленно совершенное деяние при смягчающих обстоятельствах.