Банковская и налоговая тайна: понятие, содержание и правовая охрана.

В настоящее время все более актуальным становится вопрос о правовом регулировании банковской тайны, который нуждается в серьезных научных исследованиях, поскольку разработка и развитие механизмов, позволяющих обеспечить максимальную защиту прав и законных интересов граждан в отношениях с банками, приобрели в последнее время стратегическое значение. Банковская система России является одним из главных механизмов финансово-кредитной деятельности, и от эффективности ее работы в значительной степени зависят успех в преодолении кризиса в экономике, финансовая стабилизация, в том числе снижение инфляции. Банки играют огромную роль в дальнейшем углублении и совершенствовании рыночных отношений в стране. В настоящее время уже не только специалисты, но и широкие круги общественности воспринимают как аксиому тот факт, что развитие рыночных отношений, базирующихся на свободной конкуренции, немыслимо без разнообразного и качественного представления субъектам рынка банковских услуг. Однако для достижения этой цели особое значение имеет правовое обеспечение в области банковской деятельности, защита интересов участников финансово-кредитных правоотношений. Особая значимость проблем разработки и развития механизмов, позволяющих обеспечить максимальную защиту прав и законных интересов граждан, в том числе в отношениях с банковским сектором подчеркивалась как Правительством Российской Федерации, так и Банком России. Правительство Российской Федерации уделяет в данный момент особое внимание созданию стабильной, динамичной и конкурентоспособной банковской системы и предпринимает активные действия совместно с банковским сообществом по усилению защиты прав вкладчиков и кредиторов банков. Одним из условий качественно нового этапа развития операций банков с реальным сектором экономики является создание устойчивой среднесрочной и долгосрочной ресурсной базы. Ключевым фактором решения данной стратегической задачи является рост вкладов населения. Предпосылками увеличения вкладов населения в банках является, в том числе развитие правовых основ защиты интересов кредиторов и вкладчиков и сохранение института банковской тайны, в том числе тайны вклада. Правоприменительная практика отношений, связанных с банковской тайной, ежедневно сталкивается с проблемами, которые нельзя решить исходя из существующего нормативного правового регулирования данных отношений. Для усовершенствования нормативного правового регулирования отношений, связанных с банковской тайной, требуются серьезные теоретические познания, которые касаются истории развития данного института, его соотношения с иными гражданско-правовыми категориями, а также опыта его применения в иностранных государствах и т.д. Уяснение юридической сущности института банковской тайны важно не только с теоретической, но и с практической точки зрения, так как перед банковскими работниками ежедневно возникают вопросы практического применения правовых норм, обеспечивающих защиту сведений, составляющих банковскую тайну. В свете последних изменений на мировой арене в России был принят ряд фундаментально новых правовых актов, касающихся установления государственного мониторинга за финансовыми потоками субъектов гражданского оборота. В России была предусмотрена целая система мер, направленных на борьбу с отмыванием преступно полученных доходов. На подобные шаги Россию подтолкнули международные организации – Национальный инвестиционный совет и Организация по противодействию отмывания капиталов. С принятием Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" № 115-ФЗ от 07.08.01 и о внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации, казалось бы, была поставлена точка в дискуссии о пределах доступа правоохранительных органов к сведениям, составляющим банковскую тайну В законе указан перечень конкретных действий организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом по документальному фиксированию, как самих сделок, так и идентификации лиц, совершающих данные сделки. Законом возложена обязанность на кредитные учреждения, в срок не позднее одного банковского дня, уведомлять специально созданный уполномоченный орган о совершенных сделках и лицах, их совершивших. Более того, согласно пункту 3 статьи 7 Закона кредитные учреждения и их работники обязаны направлять в уполномоченный орган сведения обо всех "подозрительных" сделках. Таким образом, после вступления данного закона в силу, т.е. с 01.02.02, следует говорить о тотальном контроле государства за финансовыми операциями субъектов гражданского оборота. Функции по организации такого контроля и его координации возложены на специальный уполномоченный орган – Комитет по финансовому мониторингу Российской Федерации (сегодня он переименован в Федеральную службу финансового мониторинга – ФСФМ). Данный комитет образован Указом Президента РФ № 1263 от 01.10.01. Этот орган был включен в структуру федеральных органов исполнительной власти и вошел в систему Министерства финансов РФ В зарубежных странах в связи с разразившимся мировым финансовым кризисом в 2009 году также планируется ужесточение требований к финансовым операциям и к частичной отмене банковской тайны. Так Люксембург готов пересмотреть законы о банковской тайне, а кроме того инициировать обмен информацией с другими странами в случае подозрения на несоблюдение правил налогового законодательства. Об этом заявил министр финансов и бюджета Люксембурга Проем Фриден (Luc Frieden), сообщает ABC News. "Люксембург выступает за обмен информацией по требованию, но только в определенных случаях и при наличии четких доказательств", – добавил Фриден. Министр финансов Люксембурга ещё отметил, что другие страны, как внутри Евросоюза, так и за его пределами, также должны изменить законы о банковской тайне, чтобы избежать "бегства" капитала. Раньше о готовности изменить законодательство и привести его в соответствие с требованиями Организации стран экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) заявили Швейцария, Лихтенштейн, Бельгия и Андорра. Как ожидается, Лихтенштейн подпишет соглашение о сотрудничестве с ОЭСР в ближайшее время. Бельгия готова приступить к пересмотру банковского законодательства в 2010 году, а Андорра изменит законы уже к 1 сентября 2009 года. Вышеупомянутые страны решились на пересмотр банковского законодательства потому что правительства стран "Большой двадцатки" (G20) заявили о намерении собрать "черный" список офшорных зон. Попадание государства в тот самый список может привести к его международной изоляции. ОЭСР уже предложило предварительный вариант списка. В него были включены Лихтенштейн, Андорра, Монако, Швейцария, Австрия, Сингапур и Гонконг. В России были внесены изменения в закон О банках и банковской деятельности в 2009 году. К 1 января 2010 года все банки должны будут довести размер собственного капитала до 90 миллионов рублей, а еще через два года – увеличить его вдвое. Такие требования содержатся в поправках к Закону "О банках и банковской деятельности". Сегодня он публикуется в "РГ". В случае если банки не смогут выполнить новые правила, они будут вынуждены либо преобразоваться в небанковские кредитные организации, либо лишиться лицензии. Развитие рыночных отношений требует обеспечения правовой защиты информации в сфере обращения денежных средств, в частности, при проведении банковских операций. Отношения между клиентом и обслуживающей его кредитной организацией изначально, в силу специфики банковской деятельности, носят доверительный характер. Клиент не только доверяет кредитной организации свои денежные средства, но и потенциально допускает ее к информации о своем финансовом состоянии. Разглашение сведений, охраняемых банковской тайной, может отрицательно повлиять на безопасность или репутацию лица, имеющего банковский вклад или счет. Правовые истоки охраны информации о банковских операциях заложены в ст. 23 Конституции РФ, в соответствии с которой каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну. Само понятие "тайна" предполагает, что соответствующая информация не является общеизвестной и субъект, который является носителем тайны, принимает меры для ее охраны. В соответствии со ст. 9 ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" федеральными законами устанавливаются условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую тайну, служебную тайну и иную тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение. Статья 857 Гражданского кодекса РФ, давая понятие банковской тайны, включает в него тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Часть 1 ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" включает в понятие банковской тайны тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Проанализировав оба понятия банковской тайны, можно сделать вывод, что они не совпадают. Гражданский кодекс РФ включает в понятие банковской тайны операции по счету, но не по вкладу, а Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" не детализирует понятие "операции", употребляя его в неопределенном виде ("любые операции"). Но могут же быть и операции по вкладу. Например, само привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады согласно ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" является банковской операцией. Кроме того, согласно ст. 839 Гражданского кодекса РФ не востребованные в срок, указанный в договоре, проценты увеличивают сумму вклада, на которую начисляются проценты, т.е. проводится банковская операция по вкладу – привлечение денежных средств во вклад. Гражданский кодекс РФ связывает "операцию со счетом", а Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" говорит об "операциях" вообще. Получается, что Гражданский кодекс РФ не включает в понятие банковской тайны такую банковскую операцию, предусмотренную ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", как осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов, так как данная банковская операция не является операцией по счету. В то же время ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" включает в состав сведений, составляющих банковскую тайну, осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов, так как говорит об операциях своих клиентов вообще, не связывая эти операции только с банковским счетом или только с банковским вкладом. В литературе, однако, встречается мнение, что так как "статья 857 Гражданского кодекса РФ находится в главе, регулирующей отношения именно по договору банковского счета, поэтому законодатель, следуя логике и принципу системного подхода регулирования, присущего кодифицированному закону, и не счел возможным устанавливать здесь нормы, к договору банковского счета не относящиеся". Про операции по вкладу в ст. 857 Гражданского кодекса РФ ничего не говорится, поэтому домысливать, строя какие-то логические конструкции, за законодателя не нужно. Если бы законодатель не считал нужным сделать акцент на "операции по счету", он бы его не сделал, ведь "сведения о клиенте" как сведения, составляющие банковскую тайну, в ст. 857 Гражданского кодекса РФ не ставятся в зависимость от операций по счету или по вкладу. Институт банковской тайны не должен подвергаться расширительному толкованию, сведения, составляющие банковскую тайну, конкретны и прямо указаны в законе. Кроме того, Гражданский кодекс РФ, указывая, что он гарантирует тайну сведений о клиенте, связывает эти сведения с банковским счетом и банковским вкладом, т.е. согласно ст. 857 Гражданского кодекса РФ сведения о лице, не являющемся клиентом банка по договору банковского вклада или банковского счета, не являются банковской тайной. В то же время ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" гарантирует тайну по операциям, по счетам и вкладам своих клиентов и корреспондентов и не связывает тайну с лицами, заключившими договор банковского счета или вклада, т.е. сведения, составляющие банковскую тайну по ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", значительно шире. Из вышеизложенного видно, что даже в самом понятии банковской тайны имеются противоречия. Далее, ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" делит по субъектному составу порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, включая в нее в отношении юридических лиц и граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, операции и счета, а в отношении физических лиц – счета и вклады. Согласно данной статье справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, органам государственной налоговой службы, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора – органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве. Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора – органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве. Правовой режим банковской тайны определен ст. 857 ГК РФ и ст. 26 ФЗ "О банках и банковской деятельности". В соответствии со ст. 857 ГК банки гарантируют тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Статья 26 ФЗ "О банках и банковской деятельности" определяет объем информации, охраняемой банковской тайной, несколько шире. Так, кредитная организация гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Обязанными лицами по хранению банковской тайны являются соответствующие кредитные организации, а также их служащие. Также обязанность по охране банковской тайны возложена на Банк России и аудиторские организации. Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях, полученных им из отчетов кредитных организаций, в процессе исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Можно выделить две категории и, соответственно, два правовых режима информации, составляющей банковскую тайну. Во-первых, это сведения о счетах, вкладах и операциях по ним. Данная информация является банковской тайной в силу прямого указания закона. В целях ее защиты законодательством устанавливается исчерпывающий перечень третьих лиц, имеющих право доступа именно к этим сведениям, а также основания и порядок такого доступа. Применительно к данному объему информации можно говорить о банковской тайне в узком смысле. Во-вторых, это "иные сведения" о клиенте кредитной организации, которые охраняются банковской тайной в силу ст. 857 ГК РФ (например, к таким сведениям может относиться информация о лицах, уполномоченных распоряжаться счетом или вкладом). Однако особый порядок доступа законодатель установил лишь в отношении сведений об операциях по счетам и вкладам. Но несмотря на то, что законодатель не определил исчерпывающий перечень лиц, имеющих право получения "иных сведений" о клиенте, в силу того, что они относятся к банковской тайне, кредитная организация обязана ее охранять от несанкционированного доступа третьих лиц. Для доступа к "иным сведениям" о клиенте должны применяться по аналогии правила о получении информации, составляющей коммерческую тайну. Этот вывод подтверждается и ст. 26 ФЗ "О банках и банковской деятельности", в частности, говорящей о том, что все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. Под режим коммерческой тайны подпадает информация, не являющаяся общеизвестной или широкодоступной из других источников и имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, обладатель которой принимает меры к охране ее конфиденциальности. Действующее законодательство перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, в отличие от перечня сведений, составляющих банковскую тайну, не содержит. Такой перечень определяется локальными нормативными актами субъектов предпринимательской деятельности. Постановлением Правительства РФ от 5 декабря 1991 г. N 35 установлен лишь перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну. При этом установление режима коммерческой тайны не должно препятствовать получению информации органами власти, управления, контролирующими и правоохранительными органами, другими лицами, имеющими на это право в соответствии с законодательством. Банковская тайна предполагает охрану не только информации, связанной с предпринимательской деятельностью, а любой информации, которая связана с соответствующими банковскими операциями, в том числе и не имеющей коммерческого характера. В данном случае речь должна идти не об отождествлении содержания "иных сведений", составляющих банковскую тайну, с коммерческой тайной, а лишь о применении по аналогии соответствующих мер по охране. Таким образом, информация о счетах, вкладах, операциях по ним и иные сведения о клиенте составляют объем информации, охраняемой банковской тайной в широком смысле данного термина. Субъекты, имеющие право доступа к банковской тайне. Сведения, составляющие банковскую тайну в узком смысле, могут быть предоставлены без каких-либо ограничений только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Перечень таких органов исчерпывающим образом определен в ст. 26 ФЗ "О банках и банковской деятельности". При этом круг субъектов, имеющих доступ к информации по счетам и вкладам физических лиц, с одной стороны, и юридических лиц и физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, с другой стороны, различен. Различие подхода в этом вопросе вполне обоснованно, поскольку потребность государственного вмешательства в интересах общества в экономическую деятельность объективно выше, чем в личную или семейную жизнь граждан. Информацию о счетах и вкладах физических лиц, кроме самих владельцев счетов и вкладов и их представителей, могут получить суды, а при наличии санкции прокурора – органы предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, нотариальные конторы по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков (ст. 15 Основ законодательства о нотариате), а в отношении счетов иностранных граждан – иностранные консульские учреждения (ст. ст. 38 и 105 Основ законодательства о нотариате). В случае принятия мер к охране наследственного имущества органами исполнительной власти, в соответствии со ст. 37 Основ законодательства о нотариате, они также вправе запрашивать указанную информацию. Этот вывод следует из того, что в рассматриваемом случае должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные совершать нотариальные действия, выполняют функции органов нотариата. Кроме того, охрана наследственного имущества предполагает его опись, что невозможно без доступа к банковской тайне. Справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, кроме владельцев счетов и их представителей, выдаются судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате РФ, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии санкции прокурора – органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве. Особо следует обратить внимание, что указанным органам банковская тайна раскрывается в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности. Наибольший интерес с этой точки зрения представляет право на доступ к банковской тайне Счетной палате РФ, органам МНС РФ, правоохранительным органам. Деятельность Счетной палаты РФ регулируется ФЗ "О Счетной палате Российской Федерации". Из его ст. 13 следует, что Счетная палата РФ вправе требовать от кредитных организаций всю необходимую ей информацию по вопросам, входящим в ее компетенцию. По требованию Счетной палаты Центральный банк РФ и кредитные организации обязаны представлять все необходимые документы, подтверждающие операции и состояние счетов проверяемых объектов. При этом следует обратить внимание, что в соответствии со ст. 2 Закона одной из задач Счетной палаты является контроль за законностью и своевременностью движения средств федерального бюджета и средств федеральных внебюджетных фондов в Центральном банке РФ, уполномоченных банках и иных финансово – кредитных учреждениях Российской Федерации. Наибольший интерес к банковской тайне, по сложившейся практике, проявляют налоговые органы и органы налоговой полиции. Налоговые органы имеют право доступа к банковской тайне при реализации своих прав, предусмотренных Налоговым кодексом РФ. Как правило, налоговые органы становятся обладателями банковской тайны в процессе осуществления налогового контроля. Так, в соответствии со ст. 86 НК РФ кредитная организация обязана сообщить об открытии или закрытии счета организации или индивидуального предпринимателя в налоговый орган по месту их учета в течение пяти дней. Кроме того, кредитная организация обязана выдавать налоговым органам справки по операциям и счетам организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в течение пяти дней после мотивированного запроса налогового органа. К органам, осуществляющим налоговый контроль, также относятся таможенные органы и внебюджетные фонды в пределах своей компетенции. Вся информация, полученная при осуществлении налогового контроля, представляет собой налоговую тайну, за исключением сведений: - разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; - об идентификационном номере налогоплательщика; - о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; - предоставляемых налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам). Таким образом, после того, как информация, являющаяся банковской тайной, была получена органами, осуществляющими налоговый контроль, внутри соответствующих ведомств она меняет свой статус, трансформируясь из банковской тайны в налоговую тайну. Органы налоговой полиции могут стать носителями такой трансформированной банковской тайны, например, при проведении совместных с налоговыми органами проверок. Налоговая тайна не подлежит разглашению налоговыми органами, органами налоговой полиции, государственными внебюджетными фондами, таможенными органами, их должностными лицами и привлекаемыми специалистами, экспертами, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом. К разглашению налоговой тайны относится использование или передача другому лицу информации, ставшей известной должностному лицу указанных органов, привлеченному специалисту или эксперту при исполнении ими своих обязанностей. При осуществлении налогового контроля не допускается сбор, хранение, использование и распространение информации о налогоплательщике (плательщике сбора, налоговом агенте), полученной в нарушение положений Конституции РФ и федеральных законов. Правоохранительные органы, включая органы налоговой полиции, могут получить доступ к банковской тайне при выполнении ими функций органа предварительного следствия. При этом информация, подпадающая под режим банковской тайны, может быть получена только по возбужденному уголовному делу, находящемуся в производстве соответствующего органа. Необходимым условием для получения доступа к банковской тайне является наличие санкции прокурора. В связи с этим в правоприменительной практике довольно актуальным был вопрос о необходимости санкции прокурора при проведении органами налоговой полиции и другими органами предварительного следствия выемки документов, содержащих информацию, охраняемую банковской тайной. В соответствии со ст. 167 УПК выемка производится по мотивированному постановлению следователя. При производстве выемки документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной, необходима санкция прокурора или его заместителя. Таким образом, уголовно – процессуальное законодательство не требует санкции прокурора при производстве выемки документов, содержащих банковскую тайну. Однако эта коллизия нашла довольно быстрое разрешение. Кредитная организация при раскрытии банковской тайны должна руководствоваться ст. 26 ФЗ "О банках и банковской деятельности", которая прямо предусматривает, что раскрытие банковской тайны органам предварительного следствия осуществляется только с санкции прокурора. В связи с тем, что при производстве выемки документов, содержащих банковскую тайну, органы предварительного следствия получают к ней доступ, то и наличие санкции прокурора для производства такого следственного действия является обязательным. Также следует отметить, что ФЗ "О банках и банковской деятельности" более поздний по дате принятия, чем соответствующие нормы УПК, и специальный в отношении порядка раскрытия информации, содержащей банковскую тайну. Таможенные органы вправе запрашивать информацию, являющуюся банковской тайной, в процессе выполнения своих функций (например, при осуществлении валютного контроля). Основные функции таможенных органов перечислены в ст. 10 ТК РФ. В соответствии со ст. 16 ТК РФ информация, составляющая банковскую тайну, полученная таможенными органами в процессе выполнения ими своих функций, может использоваться исключительно в таможенных целях. Такая информация не должна разглашаться, использоваться должностными лицами таможенных органов в личных целях, передаваться третьим лицам, а также государственным органам, за исключением случаев, предусмотренных законом. Отдельно стоит остановиться на вопросе о полномочиях по получению информации, охраняемой банковской тайной, судебными приставами – исполнителями в процессе исполнительного производства. ФЗ "О банках и банковской деятельности" не предоставляет право судебным приставам – исполнителям, на которых законом возложено непосредственное осуществление функций по исполнению судебных актов, доступа к информации, содержащей банковскую тайну. Как правило, контраргументом против такого факта является ссылка на ст. ст. 12 и 14 ФЗ "О судебных приставах". В соответствии с этими статьями судебный пристав – исполнитель вправе получать при совершении исполнительных действий необходимую информацию, объяснения и справки. При этом информация, документы и их копии, необходимые для осуществления судебными приставами своих функций, предоставляются по их требованию безвозмездно и в установленный ими срок. Круг обязанных в данном случае лиц очерчен весьма широко. Требования судебного пристава – исполнителя обязательны для всех органов, организаций, должностных лиц и граждан. Но, несмотря на формулировки ФЗ "О судебных приставах", на первый взгляд "абсолютизирующие" права судебных приставов – исполнителей на получение информации, все же следует признать, что нормы ст. 26 ФЗ "О банках и банковской деятельности" не допускают расширения круга лиц, имеющих доступ к банковской тайне, иначе как путем внесения в данную статью соответствующих изменений. Да и нормы ФЗ "О судебных приставах" и ФЗ "Об исполнительном производстве" не содержат прямого указания на право судебных приставов – исполнителей запрашивать информацию, подпадающую под режим банковской тайны. Если сведений о наличии или об отсутствии у должника – организации счетов и вкладов в кредитных организациях нет, то в соответствии со ст. 46 ФЗ "Об исполнительном производстве" судебный пристав – исполнитель вправе запросить соответствующую информацию у налоговых органов. Информацию же о денежных остатках на счете, сумме вклада судебный пристав – исполнитель может получить только при осуществлении ареста денежных средств. Следует признать, что расширение перечня лиц, имеющих право запрашивать информацию, на которую распространяется режим банковской тайны, за счет включения туда приставов – исполнителей является вполне логичным. Это изменение будет значительно способствовать повышению эффективности приведения в исполнение судебных актов, а следовательно, и действенному осуществлению права на судебную защиту законных прав и интересов юридических лиц и граждан. Но юридически верно реализовать данное предложение возможно только путем внесения соответствующих изменений в ФЗ "О банках и банковской деятельности". Ответственность за нарушение банковской тайны. Право на охрану информации банковской тайной представляет собой разновидность нематериальных благ, примерный перечь которых дан в ст. 150 ГК РФ. Защита нематериальных благ осуществляется в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, а также в тех случаях и в тех пределах, в каких использование защиты вытекает из существа нарушенного нематериального блага и характера последствий этого нарушения. В соответствии с п. 3 ст. 857 ГК РФ в случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент вправе потребовать от банка возмещения убытков. Убытки включают в себя реальный ущерб, а также неполученные доходы, которые лицо, чье право нарушено, получило бы при обычных условиях гражданского оборота (упущенная выгода). ФЗ "О банках и банковской деятельности" предусматривает, что за разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом. Из этого закона следует, что непосредственную ответственность перед клиентом в виде возмещения ущерба, но не ограничиваясь им, могут нести кредитные организации, Банк России и аудиторские организации. Работники указанных организаций обязаны хранить банковскую тайну в связи с тем, что состоят в трудовых отношениях с указанными субъектами и соответственно несут ответственность перед ними, как перед своими работодателями. В соответствии со ст. 1068 ГК кредитные организации, Банк России, аудиторские организации будут обязаны возместить вред, причиненный их работниками при исполнении трудовых (служебных) обязанностей. Доказать в судебном процессе наличие причинно – следственной связи между несанкционированным разглашением банковской тайны и возникшими у клиента убытками чрезвычайно сложно. Да и убытки у клиента при таком нарушении его прав могут и не возникнуть. В связи с этим можно рекомендовать клиентам кредитных организаций стремиться к включению в соответствующие банковские договоры условий об ответственности кредитных организаций за нарушение банковской тайны в виде уплаты штрафа. В плане же совершенствования законодательства целесообразно установить ответственность за несанкционированное разглашение банковской тайны как для кредитных организаций, так для Банка России и аудиторских организаций в виде зачетной неустойки. Такое решение вопроса позволило бы создать более действенные рычаги защиты интересов клиентов в области охраны информации банковской тайной.

Банковская тайна Одной из специфических разновидностей коммерческой тайны является банковская тайна. Банковская тайна – это информация, доступ к которой банк, в соответствии с законом, имеет право ограничивать. Банки, как правило, работают с многочисленными клиентами, вкладчиками, корреспондентами, интересы которых могут пострадать при разглашении информации об их операциях, сделках, счетах и пр. Причем угрозы могут исходить как от конкурентов, так и от преступных сообществ. В связи с этим возникает необходимость в защите информации, которой обладают банки, в том числе и информации о деятельности лиц, пользующихся разнообразными услугами банков. Особенность правового режима банковской тайны заключается в том, что перечень сведений, включаемых в нее, устанавливается не только законодательно, но и самими банками. Причем, в Российской Федерации пока нет отдельного закона о банковской тайне, а законодательное регулирование осуществляется в основном Гражданским кодексом РФ (ст. 857) и Федеральным законом “О банках и банковской деятельности” (ст. 26). В этих законодательных актах предусмотрено, что банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиентах и корреспондентах. Кроме того, банки сами могут относить часть информации, которой они владеют к категории банковской тайны (если это не противоречит федеральному закону). Служащие банка обязаны хранить банковскую тайну. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Закон же предусматривает, что справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора – органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве. Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан – иностранным консульским учреждениям. Коммерческие банки тесно связаны с Банком России, который получает от них большое количество информации. Законодательно установлено, что Банк России не вправе разглашать информацию о счетах, вкладах, конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций, полученных им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Кроме того, аудиторские организации, осуществляющие обязательные ежегодные проверки кредитных организаций, также не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом. Гражданско-правовая ответственность выражается в применении способов защиты гражданских прав, предусмотренных ст. 12 ГК РФ. В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных ему убытков. Несмотря на наличие ряда общих законодательных норм, гарантирующих сохранение банковской тайны, в российском законодательстве отсутствует разъяснение того, что понимается под этой гарантией, какие условия должны при этом выполняться, каковы критерии обеспечения защиты информации, составляющей банковскую тайну и т. п. В связи с этим, реальное обеспечение защиты банковской тайны в современных условиях сопряжено со значительными трудностями. В нынешних условиях угрозы банковской тайны зачастую исходят не только от конкурентов и преступных группировок, но и от правоохранительных органов, например, налоговой полиции. Злоупотребления в этом случае могут иметь форму: изъятия конфиденциальных документов без надлежащего правового оформления (протокола выемки); проведения обыска без санкции прокурора; использования спецсредств (“жучков”) в собственных корыстных целях.

Вопрос №2. Банковская и налоговая тайна: понятие, содержание и правовая охрана Российская банковская энциклопедия определяет банковскую тайну, как совокупность норм, устанавливающих перечень сведений, круг субъектов, обязанных обеспечивать сохранность, а также случаи и порядок доступа к сведениям, составляющим такого рода тайну. С определенной долей условности можно утверждать, что первое упоминание о банковской тайне в советском законодательстве содержится в Декрете СНК РСФСР от 30.06.1921 «Об отмене ограничений денежного обращения и мерах к развитию вкладной и переводной операций», в пункте 4 которого предусматривается, что справки о состоянии текущих счетов и вкладов и о переводах выдаются только владельцам или судебным и следственным органам. В гражданском законодательстве советского периода режим банковской тайны применялся только в отношении вкладов. Так, ст. 395 ГК РСФСР 1964 года было установлено, что государство гарантирует тайну вкладов, их сохранность и выдачу по первому требованию вкладчика. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик[3] уже содержат требование о тайне счетов клиента. Согласно пункту 4 ст. 110 Основ «банк гарантирует тайну счетов клиента. Предоставление банком сведений о состоянии счетов и операциях по ним без согласия клиента не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами». В соответствии с пунктом 1 ст. 111 упомянутых Основ законодательства указанное положение применялось также к банковским вкладам, если законодательными актами и договором не было предусмотрено иное. Содержание банковской тайны в действующем законодательстве регулируется нормами ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках. Согласно пункту 1 ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. В свою очередь, статьей 26 Закона о банках установлено, что кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. Сравнительный анализ содержания банковской тайны, установленный ГК РФ и Законом о банках, позволяет сделать вывод о более широкой трактовке понятия банковской тайны, содержащейся в Законе о банках. Налоговая тайна — право налогоплательщика на неразглашение информации, предоставленной налоговым органам, гарантированное ст. 102 НК. Налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений: • разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; • об идентификационном номере налогоплательщика; • о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; • предоставляемых налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является РФ, о взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам). Налоговая тайна не подлежит разглашению налоговыми органами, органами государственных внебюджетных фондов и таможенными органами, их должностными лицами и привлекаемыми специалистами, экспертами, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом. К разглашению налоговой тайны относится, в частности, использование или передача другому лицу производственной или коммерческой тайны налогоплательщика, ставшей известной должностному лицу налогового органа, органа государственного внебюджетного фонда или таможенного органа, привлеченному специалисту или эксперту при исполнении ими своих обязанностей. Поступившие в налоговые органы, органы государственных внебюджетных фондов или таможенные органы сведения, составляющие налоговую тайну, имеют специальный режим хранения и доступа. Доступ к сведениям, составляющим налоговую тайну, имеют должностные лица по перечням, определяемым соответственно МНС, органами государственных внебюджетных фондов и ГТК. Утрата документов, содержащих составляющие налоговую тайну сведения, либо разглашение таких сведений влечет ответственность, предусмотренную федеральными законами.