Трудовой договор: понятие, стороны и значение
Центральным институтом отрасли трудового права выступает трудовой договор. Он служит основанием возникновения трудовых отношений. В ст; 56 ТК РФ трудовой договор рассматривается как «соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя».
Таким образом, можно отграничить трудовой договор от других видов соглашений, выделив его особенности:
· по данному договору работник выполняет личным трудом определенную трудовую функцию, т.е. работает по определенной специальности, должности, квалификации;
· работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка (режиму труда);
· получает постоянную ежемесячную заработную плату.
По указанным трем признакам в совокупности проводится разграничение трудового договора от гражданских соглашений. В ГК РФ содержится большое количество договоров, которые связаны с выполнением определенных работ (например, договор подряда и т.п.), однако уровень гарантий и прав в данном случае иной. По трудовому законодательству работник имеет право на отпуск, на компенсацию при увольнении, на оплату больничного листа, на обязательное страхование и т.д. Поэтому разграничение договоров по гражданскому и трудовому праву имеет большое значение, в том числе и на практике.
В настоящее время все чаще встречаются случаи подмены трудовых договоров гражданско-правовыми с целью уйти от гарантий и льгот, предусмотренных для работников трудовым законодательством. Чтобы пресечь подобные нарушения в сфере труда, законодатель ввел в ст. 11 ТК РФ следующую норму: если в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства.
КЗоТ РСФСР 1971 г. рассматривал понятия «трудовой договор» и «контракт» как синонимы. ТК РФ отказался от двойного наименования «трудовой договор (контракт)», поскольку такой термин затрудняет его понимание. Контракты получили широкое распространение в сфере гражданско-правовых, а также административно-правовых отношений (контракты с военнослужащими, сотрудниками органов внутренних дел).
Трудовой договор — это двустороннее соглашение. Сторонами договора являются работник и работодатель. Как уже отмечалось, работник — физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. По общим правилам вступить в трудовое отношение может лицо, достигшее возраста 16 лет (ст. 63 ТК РФ). Работодатель — физическое либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. Не могут выступать в качестве работодателей обособленные структурные подразделения (филиалы и представительства), поскольку они не имеют статуса юридических лиц (ст. 55 ГК РФ) и действуют только от имени создавшего их юридического лица. Несмотря на то что руководителям филиалов и представительств учредительными документами или доверенностью, выданной им юридическим лицом, может быть предоставлено право заключать трудовые договоры с работниками филиалов или представительств, по всем обязательствам, вытекающим из заключенных работниками трудовых договоров, будет отвечать юридическое лицо.
Значение трудового договора состоит в том, что он является:
· соглашением о труде и формой осуществления права на труд;
• основанием возникновения и осуществления трудовых правоотношений;
· предпосылкой возникновения, существования правоотношений, непосредственно связанных с трудовыми (ст. 1 ТК РФ);
· регулятором трудовых отношений (ст. 9 ТК РФ): по мнению одних авторов, он выступает источником трудового права, по мнению других — элементом механизма регулирования трудовых отношений;
· центральным инструментом трудового права, включая нормы по заключению, изменению, прекращению трудового договора;
· правовой формой привлечения, применения и закрепления использования трудовых ресурсов страны.
2. Содержание трудового договора
Основное содержание трудового договора определяется в ст. 57 ТК РФ. В широком смысле содержание трудового договора образуют права и обязанности сторон, а точнее, под содержанием трудового договора принято понимать совокупность его условий, определяющих права и обязанности работника и работодателя.
В науке различают два вида условий трудового договора: непосредственно устанавливаемые соглашением сторон при заключении трудового договора. Они делятся на необходимые (обязательные) и факультативные (дополнительные). Необходимые условия — это такие условия, при отсутствии которых не может быть трудового договора, а следовательно, не может возникнуть и реальное трудовое правоотношение. Факультативные условия — это условия, которые не влияют на существование трудового договора; производные, установленные трудовым законодательством (об охране труда, о дисциплинарной, материальной ответственности). Они обязательны для выполнения в силу закона, поэтому относительно них стороны не договариваются.
В ст. 57 ТК РФ приводится перечень обязательных для включения в трудовой договор условий:
· место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, — место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;
· трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работы). Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством РФ;
· дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, — также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом;
· условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты); режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);
· компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте; условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);
· условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами;
· другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
В ст. 57 ТК РФ содержатся также и факультативные (дополнительные) условия:
· об установлении испытательного срока;
· об установлении неполного рабочего времени;
· о неразглашении охраняемой законом тайны;
· об обязанности работника отработать после обучения определенный период, если обучение производилось за счет средств работодателя, и др.
Все условия имеют определенную юридическую значимость: они являются обязательными для сторон, влияют в той или иной мере на судьбу трудового договора и возникших на его основе трудовых правоотношений; их невыполнение должно повлечь правовые последствия. Условия трудового договора направлены на защиту прав как работников, так и работодателя. Поэтому они могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме.
Соглашение об изменении условий трудового договора является неотъемлемой частью трудового договора. По общему правилу, установленному ст. 60 Т К РФ, запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором.
Согласно ст. 9 ТК РФ трудовые договоры не могут содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий работников по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
Если же такие условия включены в трудовой договор, то они не могут применяться. Добровольное согласие работника на условия, ухудшающие его положение, не освобождает работодателя от ответственности, установленной за нарушение трудового законодательства. Например, ухудшающими положение являются: условие о выплате заработной платы полностью в натуральной форме; условие об обязанности работника возместить причиненный работодателю ущерб полностью, если по законодательству возможно привлечение лишь к ограниченной материальной ответственности. Таким образом, трудовой договор может индивидуализировать условия труда, а также повысить гарантии для отдельно взятого работника.
3. Виды трудовых договоров по сроку действия и особенности отдельных видов договоров.
Статья 58 ТК РФ устанавливает, что трудовые договоры могут заключаться: на неопределенный срок; на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если другой срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами.
Из общего правила, установленного для срочных договоров (не более пяти лет), имеются исключения. Например, ст. 338 ТК РФ устанавливает максимальный до трех лет срок договора с работником, направляемым на работу в представительство РФ за границей. Срок трудового договора выборных работников совпадает со сроком их полномочий, определяемым соответствующими законами. Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, он считается заключенным на неопределенный срок.
В ст. 58 ТК РФ безусловный приоритет отдан договорам на неопределенный срок. Законодатель установил правило, что срочный договор должен заключаться лишь при наличии достаточных к тому оснований, т.е. в случаях, когда невозможно заключение договора на неопределенный срок. Данная норма указывает, что если же орган, осуществляющий государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства, или суд установят, что трудовой договор заключен на определенный срок без достаточных к тому оснований, то срочный трудовой договор будет считаться заключенным на неопределенный срок. Другими словами, срочный характер трудового договора можно оспорить в суде или государственной инспекции труда. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» указано, что, поскольку ст. 59 ТК РФ предусматривает право, а не обязанность работодателя заключать срочный трудовой договор в случаях, предусмотренных этой нормой, работодатель может реализовать это право при условии соблюдения общих правил заключения срочного трудового договора, установленных ст. 58 ТК РФ. При этом в силу ст. 56 Гражданского процессуального кодекса РФ (далее — ГПК РФ) обязанность доказать наличие обстоятельств, делающих невозможным заключение трудового договора с работником на неопределенный срок, возлагается на работодателя. При установлении в ходе судебного разбирательства факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок.
Срочный трудовой договор имеет ряд особенностей. Например, он заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, если иное не предусмотрено ТК РФ и федеральными законами (ст. 58 ТК РФ). Другими словами, главным условием заключения срочного трудового договора является объективная невозможность установить постоянные трудовые отношения.
Часть 8 ст. 58 ТК РФ запрещает заключение срочных трудовых договоров во всех случаях, когда работодатель рассчитывает таким образом уклониться от предоставления работникам всех прав и гарантий, которые предусмотрены законодательством для работающих по бессрочному трудовому договору.
Статья 59 ТК РФ приводит открытый перечень случаев, при наличии которых возможно заключение с работниками срочных трудовых договоров. Например, срочный трудовой договор может заключаться:
• на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы;
• на время выполнения временных (до двух месяцев) работ;
• для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона);
• с лицами, направляемыми на работу за границу;
• для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до года) расширением производства или объема оказываемых услуг;
• с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы; ^
• с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой;
• с лицами, направленными органами службы занятости населения на работы временного характера и общественные работы;
• с гражданами, направленными для прохождения альтернативной гражданской службы;
• в иных случаях, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами.
Продолжительность срочного трудового договора может определяться несколькими путями. К основным из них можно отнести:
· указание конкретного срока его действия (например, на три года);
· ссылку на конкретное событие (например, на период отсутствия работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет);
· заключение срочного договора на период осуществления конкретной работы (например, на период строительства дома; на период проведения инвентаризации; для работы в ликвидационной комиссии).
После истечения определенного договором срока трудовой договор расторгается в соответствии с п. 2 ст. 77 ТК РФ, о чем делается необходимая запись в трудовой книжке. Но истечение срока трудового договора не является основанием прекращения действия этого договора. Законодатель установил правило, согласно которому работодатель, желающий прекратить трудовые отношения, должен издать приказ об увольнении работника в связи с истечением срока трудового договора, предварительно предупредив работника в письменной форме не менее чем за три дня до увольнения. Указанное обстоятельство подтверждается письменными доказательствами, в частности распиской работника о получении уведомления.
По правилам ст. 14 ТК РФ течение сроков, влекущих прекращение трудовых прав и обязанностей, начинается на следующий календарный день после даты, которой определено окончание трудовых отношений. Если последний день срока приходится на нерабочий день, он заканчивается в следующий за ним ближайший рабочий день. Например, срок трудового договора истекает 18 мая 2008 г. в воскресенье, тогда днем его окончания следует считать следующий за ним рабочий день — 19 мая 2008 г.
Часть 6 ст. 58 ТК РФ позволяет не расторгать трудовой договор в случае, если срок договора истек и ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением его срока, а работник продолжает работу. В подобной ситуации он считается заключенным на неопределенный срок. Расторжение трудового договора в связи с истечением срока уже невозможно, а увольнение такого работника может происходить лишь по общим основаниям, предусмотренным трудовым законодательством.
Правила заключения срочного трудового договора исходят из того, что обстоятельства, послужившие причиной заключения именно такого договора, утрачивают значение по прохождении определенного времени и существуют лишь в течение срока действия срочного трудового договора. В связи с этим продление срока действия срочного трудового договора законодательством не предусмотрено. В ст. 58 ТК РФ речь идет о преобразовании срочного трудового договора в договор с неопределенным сроком действия.
Трудовой договор, заключаемый на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, может быть прекращен в связи с выходом данного работника на работу. Днем увольнения в этом случае будет считаться день выхода на работу временно отсутствовавшего работника. С учетом правил ч. 4 ст. 58 ТК РФ продолжение трудовых отношений после наступления указанной даты, а также отсутствие письменного предупреждения об увольнении (за три дня) свидетельствуют о продолжении работы, причем по трудовому договору, заключенному на неопределенный срок. При возникновении подобных ситуаций у работодателя на одной должности оказываются два работника, что может привести к сокращению численности или штата организации.
Помимо срочных трудовых договоров, заключаемых на срок до пяти лет, законодатель рассматривает иные виды договоров. Рассмотрим некоторые из них.
В гл. 44ТК РФ закреплены особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству. У лица, работающего по совместительству, как минимум два трудовых договора: Один по основной работе, другой — по совместительству. Работа по совместительству допускается у нескольких работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Особенности договоров, заключаемых для выполнения работы по совместительству:
· работа по совместительству выполняется на условиях неполного рабочего времени с оплатой труда пропорционально отработанному времени или в зависимости от выработки, т.е. за фактически выполненную работу. При этом работнику не гарантируется, что его заработная плата в данном случае не будет меньше минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом;
• время работы по совместительству ограниченно. Согласно ст. 284 ТК РФ продолжительность рабочего времени для совместителей не может превышать 4 ч в день и 16 ч в неделю. Это обусловлено необходимостью защиты здоровья работников;
• совместители имеют право на отпуск или замену его денежной компенсацией при увольнении. Ежегодный оплачиваемый отпуск на работе по совместительству предоставляется одновременно с отпуском по основной работе. В случае если работник не отработал по совмещаемой работе шесть месяцев, отпуск предоставляется авансом и оплачивается полностью. Если же с совместителем расторгается трудовой договор до окончания того рабочего года, в счет которого он получил отпуск, то из заработной платы производится удержание на основании ст. 137 ТК РФ;
• для расторжения договора с лицом, работающим по совместительству, предусмотрено одно дополнительное основание: прием на работу работника, для которого эта работа будет являться основной. Об этом работодатель в письменной форме должен предупредить работника не менее чем за две недели до прекращения трудового договора.
Глава 45 ТК РФ закрепляет особенности регулирования труда работников, заключивших трудовой договор на срок до дву$ месяцев:
• подобный трудовой договор заключается для выполнения временных работ;
• в данном случае не устанавливается испытательный срок;
• работники, заключившие такой договор, могут привлекаться с их письменного согласия к работе в выходные и нерабочие праздничные дни. По общему правилу привлечение работников в выходные и нерабочие праздничные дни производится в строго определенных трудовым законодательством (ст. 113 ТК РФ) случаях, в иных же случаях привлечение к работе в эти дни допускается с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации;
• по общему правилу по желанию работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему могут быть предоставлены другой день отдыха (ст. 153 ТК РФ) либо компенсация. Однако для работников, работающих по временному трудовому договору, работа в выходные и нерабочие праздничные дни может быть только компенсирована в денежной форме не менее чем в двойном размере;
• при увольнении работникам выплачивается денежная компенсация из расчета два рабочих дня за месяц работы;
• предусматривается сокращенный срок информирования работодателя о расторжении трудового договора досрочно (три календарных дня). По общему правилу данный срок составляет две недели (ст. 80 ТК РФ);
• работодатель обязан предупредить работника об увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников в письменной форме под расписку не менее чем за три календарных дня. По общему правилу, закрепленному в ст. 180 ТК РФ, работодатель обязан предупредить об увольнении не менее чем за два месяца до увольнения;
• выходное пособие при увольнении не выплачивается, если иное не уртановлено ТК РФ, коллективным договором или трудовым договором.
Глава 46 TIC РФ предусматривает особенности регулирования труда работников, занятых на сезонных работах. Трудовой договор о сезонной работе заключается по общим правилам. Однако законодатель предусмотрел и некоторые особенности:
• в договоре обязательно должно быть указание на сезонный характер работы;
• устанавливается более короткий испытательный срок, который не может превышать двух недель;
• оплачиваемый отпуск предоставляется из расчета два календарных дня за каждый месяц работы (ст. 295 ТК РФ);
• срок информирования о досрочном расторжении трудового договора сокращен до трех календарных дней;
• работодатель обязан предупредить работника о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников в письменной форме под расписку не менее чем за семь календарных дней. Общее правило содержится в ст. 180ТКРФ, где законодатель еще предусмотрел и возможность замены срока предупреждения выплатой дополнительной компенсации;
• как и в случае с временным трудовым договором, при увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка.
Глава 48 ТК РФ содержит особенности регулирования труда работников, работающих у работодателей — физических лиц:
• предмет договора — выполнение любой не запрещенной законом работы, определенной соглашением сторон трудового договора. По общему же правилу при заключении трудового договора работник обязуется выполнять трудовую функцию (работать по определенной специальности, квалификации, должности);
• помимо общих обязанностей (оформить в письменной форме трудовой договор, уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи, оформлять страховые свидетельства государственного пенсионного страхования), работодатель — физическое лицо обязан зарегистрировать трудовой договор в соответствующем органе местного самоуправления;
• работодателю — физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, запрещено оформлять трудовые книжки и вносить в них записи (ст. 309 ТК РФ). Документом, подтверждающим время работы у такого работодателя, является трудовой договор;
• статья 306 ТК РФ установила сокращенный до 14 календарных дней срок предупреждения работодателем работника об изменении существенных условий трудового договора, определенных сторонами при его заключении. По общему правилу данный срок составляет два месяца (ст. 73 ТК РФ);
• выходное пособие и другие компенсационные выплаты, связанные с расторжением трудового договора, выплачиваются в том случае, если это предусмотрено трудовым договором.
4. Заключение трудового договора
Прием на работу производится по принципу подбора кадров по деловым качествам.
Деловые качества работника — это способность работника выполнять возложенные на него договором трудовые функции, с учетом его профессиональных, квалификационных и личностных качеств.
Статья 65 ТК РФ содержит перечень документов, которые лицо, поступающее на работу, обязано предоставить работодателю:
1) паспорт или иной документ, удостоверяющий личность (например, заграничный паспорт для постоянно проживающих за границей граждан, которые временно находятся на территории Российской Федерации; удостоверение личности для военнослужащих);
2) трудовая книжка (кроме случаев, когда договор заключается впервые или работник поступает на работу по совместительству);
3) страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;
4) документы воинского учета — для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу (военные билеты, удостоверения граждан, подлежащих призыву);
5) при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки, — документ об образовании (диплом, свидетельство, сертификат).
Данная норма запрещает требовать при приеме на работу документы, помимо предусмотренных законодательством. Лишь в отдельных случаях при поступлении на работу обязательно представление дополнительных документов. Так, Федеральный закон «О государственной гражданской службе Российской Федерации» устанавливает, что лица, поступающие на государственную службу, заключая служебный контракт, подают представителю нанимателя сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера.
В соответствии со ст. 67 ТК РФ трудовой договор заключается в письменной форме. Постановлением Министерства труда и социального развития РФ от 14 июля 1993 г. № 135 «Об утверждении Рекомендаций по заключению трудового договора (контракта) в письменной форме и Примерной формы трудового договора (контракта)» утверждена примерная форма трудового договора, которая может быть взята за основу, поскольку законодатель не установил единой обязательной формы трудового договора. В связи с тем что указанная форма трудового договора была утверждена до вступления в силу ТК РФ, она может применяться только в части, не противоречащей ТК РФ.
Статья 67 ТК РФ устанавливает, что трудовой договор составляется в двух экземплярах и хранится у каждой из сторон. Он служит основанием для издания приказа о приеме на работу. Приказ — это правовое средство оформления соглашения, состоявшегося между работником и работодателем. Постановлением Государственного комитета РФ по статистике от 5 января 2004 г. № 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты» утверждена унифицированная форма (№ Т-1) приказа (распоряжения) о приеме работника на работу. Приказ (распоряжение) объявляется работнику под расписку не позднее трех дней с момента, когда работник фактически приступил к работе. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежаще заверенную копию указанного приказа (распоряжения}.
При заключении трудового договора на работодателя возлагается обязанность ознакомить работника с действующими в организации правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, имеющими отношение к его трудовой функции, коллективным договором.
На основании приказа о приеме на работу в трудовую книжку работника вносится соответствующая запись. Согласно ст. 66 ТК РФ работодатель (кроме работодателей — физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) обязан вести трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, если эта работа является для работника основной, а не совместительством.
Ответственность за надлежащее выполнение порядка заключения трудового договора во всех случаях несет руководитель организации. При нарушении установленных ТК РФ и иными федеральными законами обязательных правил при заключении трудового договора трудовой договор подлежит прекращению по п. 11 ст. 77 ТК РФ.
Отсутствие даты вступления трудового договора в силу в законодательстве или в самом трудовом договоре влечет применение общего правила его вступления в действие. Работник обязан приступить к работе на следующий после подписания трудового договора день.
В ст. 61 ТК РФ сказано и об аннулировании трудового договора, если работник не приступил к работе в день начала работы, определенный трудовым договором. Однако процедура аннулирования законодателем не прописана. Следует предположить, что работодатель должен издать приказ (распоряжение) об аннулировании трудового договора. В этом случае работодатель не несет каких-либо обязательств перед работником.
Часть 2 ст. 67 ТК РФ указывает, что фактическое допущение работника к работе считается заключением трудового договора независимо от того, был ли прием на работу оформлен надлежащим образом. Трудовой договор считается заключенным, если выполнение работы (без издания приказа) поручено лицом, обладающим правом приема на работу, либо когда работа выполняется с ведома или по поручению работодателя или его представителя. В данном случае работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения работника к работе.
5. Прекращение трудового договора.
Трудовой договор прекращается только при наличии определенных юридических фактов, перечень которых дан в ТК РФ, а также закрепленных в иных нормативных актах. Так, ст. 77 ТК РФ называет общие основания прекращения трудового договора. Статья 81 ТК РФ указывает как общие, так и некоторые дополнительные основания прекращения трудового договора по инициативе работодателя, которые применимы для отдельных категорий работников.
Статья 83 ТК РФ предусматривает обстоятельства, которые не зависят от воли сторон и по которым возможно расторжение трудового договора:
· призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу;
· восстановление на работе прежнего работника;
· неизбрание на должность;
· признание работника полностью нетрудоспособным;
· осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в силу;
· смерть работника или работодателя — физического лица;
· наступление чрезвычайных обстоятельств;
· дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможности исполнения работником обязанностей по трудовому договору;
· истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права;
· прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует такого допуска;
· отмена решения суда или отмена (признание незаконным) решения государственной инспекции труда о восстановлении работника на работе;
· приведение общего количества работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в соответствие с допустимой долей таких работников, установленной Правительством РФ для работодателей, осуществляющих на территории Российской Федерации определенные виды экономической деятельности.
Согласно п. 14 ст. 81 ТК РФ законодательством могут устанавливаться и другие дополнительные основания прекращения трудового договора. Например, ст. 278, 288, 336 ТК РФ, Федеральный закон от 2 марта 2007 г. № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации», Федеральный закон «О государственной гражданской службе Российской Федерации», используя термин «служебная (трудовая) деятельность», также предусматривают основания прекращения служебного контракта.
Основания расторжения могут быть предусмотрены и в самом трудовом договоре. Например, с работником, заключившим трудовой договор с работодателем — физическим лицом (ст. 307 ТК РФ); с надомниками (ст. 312 ТК РФ), с работником религиозной организации (ст. 347 ТК РФ).
Прекращение трудового договора возможно только в строгом соответствии с требованиями законодательства к порядку расторжения. Так, увольнение по основаниям, указанным в п. 2 и 3 ст. 81 ТК РФ, допускается, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу; недостаточная квалификация должна быть подтверждена результатами аттестации; состояние здоровья должно быть подтверждено медицинским заключением и т.д.
Кроме того, трудовой договор может быть расторгнут и по соглашению сторон (п. 1 ст. 77 ТК РФ). Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» подчеркнул, что по соглашению сторон может быть расторгнут и срочный трудовой договор, и трудовой договор, заключенный на неопределенный срок. При достижении договоренности трудовой договор может быть расторгнут в любое время и в срок, который определяется самими сторонами. Аннулирование такой договоренности может иметь место только при взаимном согласии сторон.
В случае, когда не соблюден порядок увольнения работника, а также когда увольнение произведено не по основаниям, установленным в законе, оно считается незаконным. Правовые последствия такого увольнения закреплены в ст. 394 ТКРФ.
Поскольку увольнение работника является ограничением его конституционного права на труд, оно допускается только при наличии оснований, предусмотренных в законе. Статья 81 ТК РФ содержит перечень случаев расторжения трудового договора по инициативе работодателя. Данные основания могут быть разделены на две группы:
· общие основания прекращения трудового договора (п. 1, 2, 3, 5, 6, 11 ст. 81 ТК РФ), которые могут быть применены к любым работникам;
· дополнительные основания (п. 4, 7—10, 13 ст. 81 ТКРФ), применяемые лишь к отдельным категориям работников, например к руководителю организации; главному бухгалтеру; работнику, непосредственно обслуживающему денежные или товарные ценности; работнику, выполняющему воспитательные функции.
В зависимости от наличия или отсутствия вины работника выделяют виновные и невиновные основания расторжения трудового договора. Как правило, если вина работника отсутствует (п. 1—4 ст. 81 ТК РФ), на работодателя возлагается обязанность по выполнению ряда действий.
Как уже отмечалось, о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников организации работодатель обязан предупредить работников персонально и под расписку не менее чем за два месяца до увольнения.
ТК РФ предписывает работодателю при увольнении по основаниям, указанным в п. 2 и 3 ст. 81 ТК РФ, изыскать возможности для перевода работника с его согласия на другую работу.
При принятии решения о сокращении численности или штата работников организации и возможном расторжении трудовых договоров в соответствии с п. 2 ст. 81 ТК РФ работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации не позднее чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероп риятий, а при массовом увольнении — не позднее чем за три месяца. Данное положение закреплено в ст. 82 ТК РФ. Кроме того, мнение профсоюза должно учитываться работодателем при увольнении работников, являющихся членами такого профсоюза по п. 2, 3, 5 ст. 81 ТК РФ (ст. 373 ТК РФ).
При увольнении в соответствии п. 3 ст. 81 ТК РФ несоответствие работника должно быть подтверждено результатами аттестации.
Статья 178 ТК РФ устанавливает размеры выходных пособий. Так, при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (п. 1 ст. 81 ТК РФ) либо сокращением численности или штата работников (п. 2 ст. 81 ТК РФ) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка.
Увольнение по основаниям, которые содержат вину работника (п. 5—11 ст. 81 ТК РФ), происходит в упрощенном порядке. В данном случае работодатель может воспользоваться своим правом на расторжение трудового договора без соблюдения указанных выше условий: без предупреждения, без учета мнения профсоюза, без выплаты выходного пособия. Однако из этого правила существует исключение. Статья 82 ТК РФ закрепляет, что увольнение членов профсоюза за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей (п. 5 ст. 81 ТК РФ) производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.
Увольнения работников по основаниям, предусмотренным п. 5—10 ст. 81 ТК РФ, считаются дисциплинарными увольнениями. В данной ситуации работодатель должен соблюдать сроки и порядок применения дисциплинарных взысканий, закрепленные в ст. 193 ТК РФ. Во-первых, от работника должно быть затребовано письменное объяснение. Во-вторых, дисциплинарное взыскание (в том числе и увольнение за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей; за прогул; за появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения; за совершение по месту работы хищения) применяется не позднее месяца со дня обнаружения проступка. Дисциплинарное взыскание не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка.
6. Трудовой стаж: понятие и виды.
Согласно ст. 2 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. № 166-ФЗ «О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации» трудовой стаж — это учитываемая при определении права на отдельные виды пенсий по государственному пенсионному обеспечению суммарная продолжительность периодов работы и иной деятельности, которые засчитываются в страховой стаж для получения пенсии.
Различают следующие виды трудового стажа:
общий, т.е. общая продолжительность трудовой и иной общественно полезной деятельности независимо от имевшихся перерывов. Данный стаж учитывается, например, при начислении пенсии по старости, по инвалидности вследствие общего заболевания;
специальный, т.е. общая продолжительность трудовой или иной общественно полезной деятельности, выделенная из общего стажа по своему содержанию или по условиям труда (например, если работник работал определенное время в районах Крайнего Севера);
непрерывный, т.е. продолжительность работы в одном учреждении.
В соответствии с Федеральным законом «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» под страховым стажем понимается учитываемая при определении права на трудовую пенсию суммарная продолжительность периодов работы и (или) иной деятельности, в течение которых уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд РФ, а также иных периодов, засчитываемых в страховой стаж.
В страховой стаж наравне с периодами работы и (или) иной деятельности засчитываются:
• период прохождения военной службы;
• период получения пособия по государственному социальному страхованию в период временной нетрудоспособности;
• период ухода одного из родителей за каждым ребенком до достижения им возраста 1,5 года, но не более трех лет в общей сложности;
• период получения пособия по безработице, период участия в оплачиваемых общественных работах и период переезда по направлению государственной службы занятости в другую местность для трудоустройства;
• период содержания под стражей лиц, необоснованно привлеченных к уголовной ответственности, необоснованно репрессированных и впоследствии реабилитированных, и период отбывания наказания этими лицами в местах лишения свободы и ссылке;
• период ухода, осуществляемого трудоспособным лицом за инвалидом I группы, ребенком-инвалидом или за лицом, достигшим возраста 80 лет.